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肖某某于2013年1月5日入職廣州某物業(yè)公司，崗位為土木工，每月休息6天，上班需要指紋打卡考勤，每月固定工資4500元。肖某某與廣州某物業(yè)公司共簽訂了3份勞動(dòng)合同，最后一份勞動(dòng)合同期限為2022年1月4日至2025年7月23日。

廣州某物業(yè)公司《公司管理規(guī)章制度》中第八條規(guī)定“以下情形予以不經(jīng)預(yù)告除名（解除勞動(dòng)關(guān)系）處理或移交司法機(jī)關(guān)……5、無(wú)正當(dāng)理由連續(xù)曠工3天（含）或一年內(nèi)累計(jì)曠工達(dá)5天者”。

2023年3月17日，肖某某向公司請(qǐng)假，公司未批準(zhǔn)。2023年3月17日至3月21日，肖某某未到廣州某物業(yè)公司處上班，其中3月19日是休息日。2023年3月30日，公司發(fā)出《解除勞動(dòng)合同關(guān)系通知書(shū)》，以王某2023年3月連續(xù)曠工4天，已違反公司管理規(guī)章制度第六章第八條的相關(guān)規(guī)定，已達(dá)到嚴(yán)重違紀(jì)的情形為由，決定從2023年3月30日起解除雙方的勞動(dòng)關(guān)系。

2023年4月6日，肖某某以廣州某物業(yè)公司為被申請(qǐng)人向廣州市增城區(qū)勞動(dòng)人事?tīng)?zhēng)議仲裁委員會(huì)（以下簡(jiǎn)稱(chēng)仲裁委）申請(qǐng)仲裁。仲裁委于2023年7月27日裁決駁回申請(qǐng)人的仲裁請(qǐng)求，裁決書(shū)于2023年7月27日送達(dá)肖某某。肖某某因不服裁決，于2023年8月8日向一審法院提起訴訟。

廣州市增城區(qū)人民法院作出（2023）粵0118民初12132號(hào)民事判決：一、廣州某物業(yè)公司應(yīng)于判決發(fā)生法律效力之日起三日內(nèi)向肖某某支付違法解除勞動(dòng)合同賠償金94500元；二、駁回肖某某的其他訴訟請(qǐng)求。宣判后，廣州某物業(yè)公司不服，提起上訴。廣東省廣州市中級(jí)人民法院于2024年2月29日作出（2024）粵01民終2897號(hào)民事判決：一、撤銷(xiāo)廣州市增城區(qū)人民法院（2023）粵0118民初12132號(hào)民事判決；二、駁回肖某某的全部訴訟請(qǐng)求。

來(lái)源：（2023）粵0118民初12132號(hào)、（2024）粵01民終2897號(hào)

一審法院認(rèn)為，公司以肖某某連續(xù)曠工4天為由解除雙方的勞動(dòng)關(guān)系，依照《最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件適用法律問(wèn)題的解釋?zhuān)ㄒ唬返谒氖臈l“因用人單位作出的開(kāi)除、除名、辭退、解除勞動(dòng)合同、減少勞動(dòng)報(bào)酬、計(jì)算勞動(dòng)者工作年限等決定而發(fā)生的勞動(dòng)爭(zhēng)議，用人單位負(fù)舉證責(zé)任?！钡囊?guī)定，公司應(yīng)對(duì)肖某某存在連續(xù)曠工4天的事實(shí)承擔(dān)舉證責(zé)任。

本案中，依據(jù)雙方之間的微信聊天記錄及公司自認(rèn)2023年3月19日為休息日，即當(dāng)天肖某某并不屬于曠工，則肖某某系在2023年3月17日開(kāi)始請(qǐng)假未獲公司的批準(zhǔn)下，直至2023年3月22日才返崗，且肖某某明知請(qǐng)假需要履行一定的審批手續(xù)。雖然肖某某的行為違反了公司相關(guān)的請(qǐng)假考勤制度，但因2023年3月19日系休息日，則肖某某不屬于連續(xù)曠工4天的情形，公司無(wú)權(quán)以此為由解除雙方之間的勞動(dòng)關(guān)系。且公司并未舉證證明其所依據(jù)的《公司規(guī)章管理制度》已經(jīng)實(shí)際送達(dá)給肖某某，不能規(guī)范雙方之間的用工關(guān)系。

綜上，公司提交的證據(jù)不足以證明肖某某存在連續(xù)曠工4天的情形，其以此為由解除其與肖某某的勞動(dòng)關(guān)系，屬于違法解除，公司應(yīng)向肖某某支付違法解除勞動(dòng)合同賠償金。結(jié)合對(duì)肖某某的入職時(shí)間、離職時(shí)間的查明認(rèn)定，肖某某在公司處工作已滿十年不滿十年六個(gè)月，故公司應(yīng)支付違法解除勞動(dòng)合同賠償金94500元（4500元×10.5個(gè)月×2倍）。故一審判決公司支付違法解除勞動(dòng)合同賠償金94500元。

二審法院認(rèn)為，根據(jù)《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法》相關(guān)規(guī)定，勞動(dòng)者應(yīng)當(dāng)遵守勞動(dòng)紀(jì)律和職業(yè)道德，如勞動(dòng)者嚴(yán)重違反勞動(dòng)紀(jì)律或者用人單位規(guī)章制度的，用人單位可以解除勞動(dòng)合同。

本案中，公司提交的《公司管理規(guī)章制度》中第八條規(guī)定“以下情形予以不經(jīng)預(yù)告除名（解除勞動(dòng)關(guān)系）處理或移交司法機(jī)關(guān)……5、無(wú)正當(dāng)理由連續(xù)曠工3天（含）或一年內(nèi)累計(jì)曠工達(dá)5天者”，該制度已向肖某某送達(dá)，最后一頁(yè)的背面處有肖某某簽名，可作為本案處理的規(guī)章制度依據(jù)。

公司以肖某某連續(xù)曠工4天為由解除雙方的勞動(dòng)關(guān)系，經(jīng)查肖某某在2023年3月17日開(kāi)始請(qǐng)假未獲公司批準(zhǔn)的情況下，直至2023年3月22日才返崗，雖其中2023年3月19日系休息日，但參照原勞動(dòng)和社會(huì)保障部辦公廳《關(guān)于計(jì)算連續(xù)曠工時(shí)間問(wèn)題的復(fù)函》并結(jié)合雙方當(dāng)事人的陳述考慮，“連續(xù)曠工超過(guò)4天”應(yīng)理解為連續(xù)曠工超過(guò)4個(gè)工作日，在計(jì)算具體天數(shù)時(shí)應(yīng)扣除休息日。因此，肖某某已構(gòu)成連續(xù)曠工4天，違反了公司的考勤制度，符合用人單位可以解除勞動(dòng)合同的情形。公司據(jù)此發(fā)出解除勞動(dòng)關(guān)系通知，不屬于違法解除。

綜上所述，二審法院認(rèn)為公司的上訴請(qǐng)求成立，予以支持。一審判決處理不當(dāng)，予以糾正。故二審法院判決：撤銷(xiāo)一審判決；駁回肖某某的全部訴訟請(qǐng)求。

原勞動(dòng)和社會(huì)保障部辦公廳致原福建省勞動(dòng)廳的《關(guān)于計(jì)算連續(xù)曠工時(shí)間問(wèn)題的復(fù)函》（勞社廳函〔1998〕5號(hào)）稱(chēng)：“……我們認(rèn)為，連續(xù)曠工超過(guò)15天，應(yīng)理解為連續(xù)曠工超過(guò)15個(gè)工作日。在計(jì)算具體天數(shù)時(shí)，應(yīng)扣除休息日和法定休假日?！痹搹?fù)函明確，在計(jì)算連續(xù)曠工的具體天數(shù)時(shí)，應(yīng)扣除其中休息日和法定休假日。

但該項(xiàng)扣除是否會(huì)發(fā)生中斷“連續(xù)曠工”的法律效果，本案一審法院、二審法院意見(jiàn)存在分歧。一審法院認(rèn)為，因2023年3月19日系休息日，則肖某某不屬于連續(xù)曠工4天的情形。而二審法院認(rèn)為，根據(jù)《關(guān)于計(jì)算連續(xù)曠工時(shí)間問(wèn)題的復(fù)函》，“連續(xù)曠工超過(guò)4日”應(yīng)被理解為“連續(xù)曠工超過(guò)4個(gè)工作日”，也就是在休息日和法定休假日之外，在工作日中考察曠工行為是否具有連續(xù)性。

《勞動(dòng)和社會(huì)保障部辦公廳關(guān)于計(jì)算連續(xù)曠工時(shí)間問(wèn)題的復(fù)函》中未有曠工期間遇休息日或法定休假日則中斷曠工之規(guī)定。曠工是指職工在正常工作日不請(qǐng)假或請(qǐng)假未批準(zhǔn)的缺勤行為。因此，在休息日或法定休假日，曠工行為自然暫時(shí)無(wú)法發(fā)生。然而在休息日或法定休假日正常休假，并不使之前在工作日中曠工的行為正當(dāng)化，不使已計(jì)算的曠工期間歸于無(wú)效，故無(wú)法發(fā)生中斷的法律效果。

換言之，當(dāng)連續(xù)曠工期間存在法定休假日或休息日，連續(xù)曠工天數(shù)將暫時(shí)停止計(jì)算，待法定休假日或休息日結(jié)束之日起繼續(xù)計(jì)算，而不發(fā)生重新計(jì)算的中斷效果。